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歐美反傾銷與反補貼調查之趨勢分析

 

本文作者親身參與兩岸反傾銷輔導工作多年,有感於以出口為導向之公司更應該加強對反傾銷反補貼 之瞭解與認識以俾一旦當例如傳言中的DRAM或不鏽鋼無縫鋼管產品臨身 能夠有備無患瞬間能有所因應。

    本文內容將從下列角度逐一分析反傾銷及反補貼調查之邏輯觀念及行政程序,希望能對入門讀者之瞭解有所幫助。

一.歐美反傾銷及反補貼之調查程序

1)          歐洲反傾銷調查程序:

流程圖解:

 

說明:

原告向歐委會提出反傾銷訴訟後,歐委會首先刊登立案公告(Official Journal然後公佈反傾銷選樣(Sampling)問卷及市場經濟地位(MET)問卷。應訴公司必須自行或透過歐洲律師盡速取得調查問卷,並在立案後10天及15天內,分別向歐委會遞交選樣問卷及市場經濟地位問卷。MET問卷看似簡單(英文原件共30餘頁) 但其要求的內容在交卷時至少要包括以下附件:營業執照、公司章程 (自公司設立之原章程及迄今之所有修章)、驗資報告、最近兩年會計師審計報告、調查期間出口歐盟逐筆售價、按月計算之內銷平均售價、原材料採購價格及供應商名稱、水電及能源之耗用量、職工人數等等。交卷時除了必須以英語作答外,所有的附件還必須翻譯成英文版本,如此一來答卷至少會有300頁以上。如果以立案後僅僅不到15天的工作時間 (因為必須扣除律師選擇及律師費議價之時間,對應訴企業或者承接律師都是一種煎熬與考驗。選樣問卷遞交後24周左右,歐委會會依參加公司之家數及出口比例公佈選樣結果。根據以往案例,歐委會公佈選樣結果後,有兩種做法:第一種、要求被選樣公司在選樣結果公佈後37日內,先遞交反傾銷大問卷(一般資訊)B(涉案產品資料)C(財務會計統計)D(外銷歐盟逐筆資料)。歐委會調查官員會到應訴企業先進行市場經濟地位(MET)之核查,待公佈市場經濟地位之裁決結果後,再進一步通知過關的公司遞交大問卷之E(內銷)F(生產成本)部分。調查官員收卷後會再度到應訴企業進行大問卷的實地核查。最後階段公布反傾銷初裁,6個月內會再公布終裁稅率。或者歐委會會採用第二種方式,即要求被選樣公司在選樣結果公佈後37日內,除了市場經濟地位問卷外,必須同時遞交整套大問卷(ABCDEF)。然後同時進行市場經濟地位和大問卷之核查。實地核查後,進行反傾銷的初裁(立案後9個月)和終裁(初裁後6個月)。以上兩種方式之採用並無一定原則,由調查官員依工作量或政府預算來決定。一般而言,如果應訴企業是面臨第二種方式,而歐委會最後又未同意給予MET;換句話說,計算傾銷稅率之主要依據,“正常價格”是以第三國或其他替代值來取代的話,應訴公司所提供的E卷及F卷都是白填的了。筆者多次向中國政府建議積極與歐委會交涉如下事項: (1)、將MET15天交卷時間延長或併於37天的大問卷中(與美國之程序類似);及(2)、被抽樣之應訴企業應有固定的或一致的,如上述第一種之調查模式,這樣不但能為公司爭取較多的工作時間,更不致於有做白工浪費律師費的現象。如果中國商務部能就以上兩項要求交涉成功相信對於被抽樣或未被抽樣的應訴企業真是功德一樁,對於外資企業亦是一大福音。

2)          美國反傾銷、反補貼調查程序:

流程圖解:

 

 

說明:

原告向美國商務部提出反傾銷及/或反補貼訴訟後,美國商務部(Department of Commerce, DOC)刊登立案公告。隨後發出反傾銷、反補貼選樣問卷。根據最近案例,美國商務部反補貼之選樣程序是依據海關稅則編號(HTS Code)之複雜性來決定是否發出反補貼選樣問卷。如果HTS Code能具體的表達涉案產品,則不必發出反補貼選樣問卷。DOC會根據美國海關(CBP) 進口數據直接進行抽樣。但我們發現這樣的選樣方式造成許多的誤解,因為某些企業是透過例如維京群島或開曼群島的境外控股公司來開立商業發票或者其交易是透過外貿公司所進行時,CBP的數據就未必能反映真實的狀況了。

美國反傾銷及反補貼原案之調查期間分別為6個月和一年。一旦立案後,45天之內美國貿易調查委員會(International Trade Commission, ITC)會依職權進行就是否有“實質損害”或是否有“損害之虞”進行投票表決。總體而言,產業損害在初裁階段的抗辯有其困難度,因為調查委員共有6位,要贏得初裁則必須說服至少4位委員投出反對票。由於“是否有產業損害之虞”之判斷過於抽象,因此大部分的委員在此階段都會傾向於先投贊成票,未來端視反傾銷調查稅率的初/終裁決結果作為產業損害終裁時之投票參考。若產業損害初裁投票結果是“Positive,成立”,則本案由DOC繼續向反傾銷調查程序推動;否則,全案將終止調查。

美國商務部將在收到選樣問卷(Quantity and Value)24周內會公佈選樣結果。在這裡要特別注意的是,DOC選樣的依據一貫都是以「數量」而非「金額」為準。立案後60天內,所有應訴企業均須遞交個別稅率申請(Separate Rate ApplicationSRA)問卷,否則將獲得懲罰性最高稅率。SRA是用來證明註冊在中國大陸的公司是採取市場經濟的模式運作而未有各階級政府介入之情事。一般而言,台資或外資企業比較起中資企業,在取得SRA的機會上要容易多了。

被抽樣之企業則需陸續遞交反傾銷大問卷,A卷是有關公司之介紹及其獨立運作情形,C卷是有關銷美國逐筆資料(Transaction by TransactionT-by-T)D卷則是生產原素 (Factor of Production, FOP)。由於美國也把中國視為NME,無論申請企業是否得到SRA,為計算C卷中的淨出口價格所需扣除的項目例如內陸運費,報關費及保險費;以及D卷中所有的原材料、直接人工與能源之生產成本(生產原素, FOP)都一概以替代國(Surrogate Country)及其替代價格(Surrogate Value)來換算為正常價格(Normal Value)。除非原材料、物料或包裝材料與海運費全部或大部分是向ME國家進口或購買其服務並且是以外幣支付,符合這個原則就可免去被替代的風險及不確定性。

調查問卷的發出次數,歐美大不相同。歐盟案件中,歐委會扮演了主要角色,在某些案件中,自始至終出口國甚至不見得會知道起訴方的代表律師為何等人也。但美國原告及其所聘用的律師則是扮演尖銳和挑剔的角色。他們在閱卷時對出口方交卷之內容不但會非常深入的研讀,並且會盡全力找出任何的疑點,有時甚至會有吹毛求疵,就同一個事實採用不同的角度來發問,企圖製造被告方陷入前後答題產生自我矛盾的機會。因此美國商務部在原告的壓力下會發出大量且多次的補充問卷。

所有答卷遞交完畢後,商務部將根據所遞交之書面資料分別進行反傾銷及/或反補貼的初裁公告。

初裁之後調查官員會分別到應訴企業進行反傾銷(原則上5)、反補貼(原則上34)之實地核查。初裁後6個月內則會進行最後階段的終裁公告。如無意外,兩週之後海關則會進行最終課稅。

 

二.應訴企業面臨之抽樣問題

前段中有約略談到選樣問題,最近以來許多應訴企業被這個問題所困擾。某公司一旦被抽樣,雖然會有勞民(員工加班)又傷財(支付昂貴的律師費、加班費等等的考量;但如果以正面的角度來思考,則會有“能得到自己適用稅率(例如為零稅率的結果)”成為大贏家的機會。例如最近美國新立案的冰箱架(Kitchen Appliance, Rack and Shelving)案件中,某一被抽樣公司調查期間對美國的總出口金額不到一百萬美元,而美國律師對於反傾銷及反補貼雙案的報價至少3040萬美元之間。在成本與勝算的考量之下,這家公司只得被迫放棄與DOC配合,當然最終會取得懲罰性稅率。如前述,目前歐美反傾銷及/或反補貼調查時之抽樣原則均以數量 為標準;其目的是想抽到數量大(具代表性),單價低(傾銷稅率較高)的企業來應訴。在這種情況下,某些公司縱然調查期間出口單價很高,但出口數量排不上前幾名則沒有機會被抽樣,來爭取自己想得到的稅率,無奈只能適用加權平均稅率。

另外一個問題,由於美國的反傾銷(依據選樣問卷)及反補貼(依據美國海關進口數據)是採用不同的選樣方式及不同的調查期間(半年及一年),如此則造成某些企業在反傾銷階段被抽樣強制應訴,但在反補貼階段卻未被抽樣應訴。此抽樣結果會使企業陷入進退兩難之局面,因為如果盡了義務積極應訴反傾銷,但反補貼方面卻只能獲得加權平均稅率。應訴企業即使花了很大成本,也未必能取得理想之稅率。但是如果這個企業放棄反傾銷的強制應訴(Mandatory Respondent),則又會得到懲罰性稅率之待遇。這種現象確實發生在2007年的工程輪胎(Off-the-Road TireOTR)案件中。所幸這家公司在傾銷終裁結果得到零稅率,課稅滿一年後(2009)則必須再參加反補貼的行政復審。

三.反傾銷之定義-歐美對MENME傾銷幅度之認定方式

1)          美國反傾銷法非市場經濟國「傾銷」的定義

Ø       有無傾銷取決於銷美淨售價(A)與推算正常價格(B)之比較;若 A>B, 則無傾銷A則有傾銷.

Ø       銷美淨售價 (A) =商業發票之售價減去與銷售直接相關之費用(:運保費,折扣折讓等)

Ø       推算正常價格 (B) =投入生產原素(FOP,改以替代國之約當值換算加上替代國(例如印度)同業內銷的銷管研費用之%加上替代國同業內銷利潤之%

Ø       投入生產原素(FOP以替代國之替代價換算)計算方式如下:

(a)              直接材料和包裝材料:

若為自市場經濟國進口,且以外幣支付貨款者,以實際支付成本計算之。

若在國內採購,採(a)每單位(公斤産成品耗用數量乘以替代價值,加上(b供應商運送到工廠之距離 (公里)乘上替代價值,其結果等於換算後製造成本,但可以c)下腳或副產品之回收值

(b)             直接人工:

各製程耗用之熟手工及生手工之工作小時數並換算替代國(印度)之人工成本

(c)              製造費用:

基本上採用替代國(例如印度)%除了能源之耗用數量及間接人工之工作小時數是採用替代國之能源/間接人工之成本

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